劳动合同法第87条规定（2022年劳动合同法最新版本）

现实中，职工因违法、犯罪被限制人身自由的现象并非个别。那么，其与用人单位的劳动关系、工资怎么办？

案例1

员工被行政拘留，公司不得解除劳动合同

2021年1月6日，蓝先生因与他人斗殴被公安机关处以罚款并治安拘留十五日。拘留期满后，蓝先生因此被公司解聘。

蓝先生可以要求公司支付违法解除劳动合同的赔偿金吗？

【点评】

蓝先生可以要求公司给付赔偿。

《劳动合同法》第三十九条第（六）项规定，劳动者被追究刑事责任的，用人单位可以单方解除劳动合同。

就其中的“被追究刑事责任”的含义，《关于贯彻执行〈劳动法〉若干问题的意见》（劳部发「1995」309号）第29条规定：“‘被依法追究刑事责任’是指：被人民检察院免予起诉的、被人民法院判处处罚的、被人民法院依据刑法第三十二条免予刑事处分的。”该规定表明，员工被行政拘留并不等于犯罪，用人单位不能据此单方解除劳动合同。

与之对应，本案中的公司以蓝先生被行政拘留为由将其解聘，该行为属于违法。对于这种行为，《劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”据此，蓝先生有权向公司索要违法解除劳动合同的赔偿金。

案例2

员工被刑事拘留，公司可以拒绝发放工资

陈先生因为寻衅滋事被公安机关执行刑事拘留两个月。此后，其妻子见陈先生所在公司没有继续通过银行卡向陈先生发放工资，遂以陈先生未经法院判决、还不能确定其是否构成犯罪及罪轻、罪重，陈先生与公司的劳动合同也尚未解除为由，要求公司支付工资。

在此情况下，公司应当向陈先生支付工资吗？

【点评】

公司可以拒绝向陈先生支付工资。

原劳动部《关于贯彻执行〈劳动法〉若干问题的意见》第28条规定：“劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。暂时停止履行劳动合同期间，用人单位不承担劳动合同规定的相应义务。劳动者经证明被错误限制人身自由的，暂时停止履行劳动合同期间劳动者的损失，可由其依据《国家赔偿法》要求有关部门赔偿。”

依据该规定，当劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关拘留、逮捕时，虽然其是否构成犯罪尚不能确定，用人单位亦不能与其解除劳动合同，但可以暂时停止劳动合同的履行。因此，陈先生所在公司可以停止向其发放工资。如果事后证明陈先生系被错误限制人身自由，其暂时停止履行劳动合同期间的工资等损失，可由其依据《国家赔偿法》要求有关部门赔偿。

案例3

犯罪判决被撤销，公司可不恢复劳动关系

王先生被判处有期徒刑5年后，公司据此解除了与王先生尚有3年到期的劳动合同。此后，经王先生申请再审，法院于2021年8月27日撤销了原来的有罪判决，并宣告王先生无罪。近日，王先生要求与公司继续履行原来的劳动合同。

此时，公司能否拒绝王先生要求恢复劳动合同，履行至剩余期限完毕为止呢？

【点评】

公司可以拒绝王先生恢复劳动关系的请求。

《劳动部办公厅关于职工被错判宣告无罪释放后，是否应恢复与企业的劳动关系等有关问题的复函》（劳办发〔1997〕40号）明确指出：“关于企业职工被错判，宣传无罪释放后，企业是否应与其恢复劳动关系，补发工资问题。我们认为，职工于《国家赔偿法》实施以前被判犯罪，后经司法机关改判无罪的，如企业仅因其被判刑而解除劳动关系的，企业应恢复与该职工的劳动关系，并按照原劳动人事部《关于受处分人员的工资待遇问题给天津市劳动局的复文》（劳人薪局〔1985〕第12号）的规定，恢复其原工资待遇，并补发在押期间的工资。”

《关于贯彻执行〈劳动法〉若干问题的意见》第28条规定：“劳动者经证明被错误限制人身自由的，暂时停止履行劳动合同期间劳动者的损失，可由其依据《国家赔偿法》要求有关部门赔偿。”因此，劳动者在1995年1月1日之前被错判可以恢复劳动关系，但此后不可恢复，其所受损失可以通过国家赔偿获取。