商法复盘（记录人：高治杰）

有限责任公司

公司法人人格否认

有限责任公司或者股份有限公司，股东履行完出资义务后，不直接参与公司的经营和管理，且以认缴的出资额为限，对公司的债务承担有限责任。正因股东有限责任，股东就会有滥用股东权利，给公司造成损失的可能性，进而损失外部债权人利益。

股东虽然没有直接参与公司经营管理，但实际控制公司经营的方向，过度控制公司，将母公司财产转移到子公司，将子公司的债务转到母公司，或者直接让收益归于一方，损失由另一方承担，在经营失败，由另一有限公司破产，因为没有任何财产，此时仍让其承担有限责任，对债权人无疑是不公平的，因此揭开法人面纱，即法人人格否认，应运而生。

具体表现为，股东无偿使用公司财产，不做账目记载，股东将公司的收入存入个人账户，不做财务记载，或者虽然记载但难以区分，造成财物混同；又或者子公司、分公司的业务经营和总公司的业务经营混为一谈，各关联公司之间的管理人、财务人员一样，导致公司业务混同，也属于法人人格混淆的情形。

对此，公司法规定，公司股东或者实际控制人滥用股东有限责任，给公司造成损害的，应当否认法人的独立人格，由公司背后的股东承担无限连带责任。

如果，债权人直接以股东为被告提起诉讼，应当告知债权人追加公司为共同被告，拒绝追加的，裁定不予受理。一般情形下，民事诉讼法规定，被告明确即可，但在公司法属于特别法，应当遵循此规定，直接裁定不予受理；债权人可以以股东、公司为共同被告；债权人起诉公司，得到胜诉判决后，以股东为被告起诉的，应当受理，此时被告是股东，公司是第三人。

公司决定解散，依法应当进行清算，但是没有人主动执行此项工作，给外部债权人造成的损失，应当由全体股东，对外承担连带责任，此为滥用股东有限责任的表现。

股东代表诉讼

公司的结构是，股东认缴出资后，退出公司的经营管理，股东会有权决定董事、监事人选及工资报酬，公司中股东较少或者规模较小的，可以不设立董事会，设立一名执行董事，可以不设立监事会，设立1-2名监事。

股东并未参加公司的经营管理，董事、高管，可以为了自己的利益，进行竞业禁止的行为，也可能为关联公司的企业谋取本应属于本公司的利益，或者将公司的财产计入个人账户，违反公司法及担保法律解释的规定，越权担保等。出现此种情形，属于董高恶意损害公司利益的行为，得到的收入应当归公司所有，造成公司损失的，应当追究董事、高管的赔偿责任。

公司法规定，董事、高管损害公司利益，股东可以向监事会请求，以公司为原告，监事为诉讼代表人，以侵权人为被告提起诉讼。若，监事会未提起诉讼的，股东可以为公司利益，以自己的名义，提起股东代表诉讼。原告是股东，被告是侵权人，第三人是公司。如果胜诉，胜诉利益归公司所有，且公司负担股东为此支付的必要费用。如果败诉，则由股东自己承担相应的费用。

解散公司之诉

公司法规定，公司出现两年不开股东会，或者两年虽然开会但是无法形成有效表决，继续维持公司经营，会造成损失，且经过调解解决不了矛盾，十分之一注册资本的股东，或者表决权股东，有权以公司为被告，提起解散公司之诉。

提起该解散之诉，如果要求对公司进行证据和财产保全的，应当要求股东提供担保，拒绝提供担保的，不得进行保全。

此处，应当注意，公司解散绝对属于例外，在股东间、经营管理人之间出现矛盾时，能够通过调解化解矛盾，或者让股东转让股权、减资、回购股份等，股东退出公司，保持公司继续经营管理等，就不应当第一时间进行公司解散。

股东提起解散公司之诉，同时又要去清算等，对清算不予受理。股东对其他股东、出资人为被告提起诉讼的，应当告知将其列为第三人，如果不同意的，应当驳回该部分人的起诉。

公司回购股份

根据公司法规定，公司五年盈利，五年却不分红，作出合并、分立、转让公司主要财产的决议，股东投反对意见，投反对票的，可以要求公司进行回购股权。

30日内，公司应当作出是否回购的决定，60日内股东可以起诉，要求强制回购股权

撤销公司决议

根据公司法及司法解释的规定，公司股东会决议，违法的，属于无效决议；公司股东会人数不够，表决未达到法定比例，不能形成有效表决，则是未成立的决议；公司股东会表决程序违法、违章，内容违章，属于可撤销决议。

公司股东，其他股东以共同原告身份，以公司为被告提起撤销决议之诉。

此处注意，公司对于董监高等人员等免职，属于无因撤销行为，不要求该相关人员，违反公司章程等的要求，只要达到二分之一表决权股东的通过，即为有效决议。

股东会职权

股东会，有权决定董事、高管的人员、工资报酬，有权决定公司的股权激励计划，有权变更公司章程，决定增资、减资，合并、分立、解散，变有限责任公司为股份公司，变有限公司为合伙等。

股东如何出资

股东可以以货币、可以评估作价转让等财产、知识产权所有权、土地使用权、应收帐款债权出资，不得以劳务出资，不得以有权利瑕疵的股权出资，不得以有权利负担的土地、不动产出资，但除劳务外均可补正。

股东交付房屋、知识产权，未变更登记到公司名下的，应当要求其在合理期限内变更登记，未变更的，应当认定股东未履行出资义务。变更登记的，股东主张自实际交付起，享有股东权利的，法院应予支持。

发起人设立公司时，会签订出资协议，认缴出资，记载于公司章程中。如果股东未在规定期限，缴足相应出资，应当对公司其他股东承担出资违约责任，若公司出现不能清偿债权人债务行为时，该股东和其他发起人对债权人在未缴纳出资本息范围内，对债权人承担补充赔偿责任（公司财产不足清偿时，由股东补充赔偿）；如果股东出资时，虚假评估，出资的实际价值与公司评估的虚假价值，差异明显，属于出资瑕疵，由该瑕疵出资股东、发起人，对公司债权人承担补充赔偿责任；增资时，除公司全体股东另有约定外，股东有权按照实缴的出资额优先认购增资资本，若增资出现出资瑕疵，则未尽忠实勤勉义务的高管承担连带补充赔偿责任

抽逃出资，即公司通过假的债权债务关系、假的利润分配、关联交易，恶意将公司出资，转移、抽逃到外部其他第三人或者公司名下，此时协助抽逃出资的董事、高管，对此应当承担连带责任，无追偿权。

股东股权转让

出资人认缴出资后，即可要求记载于股东名册，登记在工商登记中，未履行相关登记记载义务，公司实际参与到公司的经营管理之中，或者出现其他能够证明股东实际享有股权行为的，可以认定该出资人实际为公司股东。

股东出资，享有期限利益，未届出资期限的，股东有权不缴纳未到期的出资，但公司破产，或者具备破产原因而不破产的除外。

股权在公司内部转让，可以自由转让，其他股东无优先购买权。股权转让给外部第三人，应当经过公司股东过半数的同意，不同意的股东，应当购买，不购买的视为同意转让。

股东向外部转让股权的，应当通知其他股东，其他股东有权在同等条件下，行使优先购买权。若未通知其他股东，即转让股权的，其他受损害的股东，可以在知道转让股权行为30日内，或者变更工商登记1年内，可以起诉，要求行使优先购买权。但非因股东自身原因无法行使优先购买权的除外。

受让股权的受让人，因为其他股东行使优先购买权，无法获得股权的，有权要求出让股东承担赔偿责任，有权要求其承担违约责任。

股东以高价转让1%股权给外部第三人，恶意规避法律，使公司其他股东无法行使优先购买权，然后以极低价格转让其他所有股权的，视为规避公司法规定，恶意损害其他股东优先购买权的行为，应当由该股东，对其他股东承担赔偿责任。

瑕疵股权转让，可以转让，但受让人对出资瑕疵是由明知对，公司要求股东承担出资违约责任，补足出资，对公司债权人承担补充赔偿责任，该知情受让人，应当承担连带责任。

股东权利

股东享有查账权，但无复制权，查账时，应当提出书面申请，并说明查账理由，有以下情形的，属于理由不正当，公司有权拒绝查账：

股东经营关联交易，违反竞业禁止规定；3年内曾经向外部第三人透露公司商业秘密，或者有透露商业秘密危险的情形。

股东有权按照实缴的出资比例认缴增资，有权按照实缴的出资比例，进行分红，但公司章程另有约定的除外，表决相应的事项。

股东死后，其继承人可以直接继承股权，但公司章程、全体股东另有约定的除外。

股东会决议、公司章程可以决议要求不分红，可以决议人走股留，此属于公司意思自治的表现，不应由公司法强制管理。

在公司股东，无任何出资、抽逃所有出资，经过公司催告后，股东仍不缴纳相应出资的，可以股东会决议解除股东资格。

股权代持

很多实际出资人， 出于各种考虑，决定不在公司章程、股东名册、工商登记中显示自己，就决定成为幕后获益、实际操纵人。

名义股东与实际出资人之间约定的，股权收益归实际出资人，只要没有违反合同法52条规定的，应当认定为有效，且股权收益归实际出资人，这属于二人之间内部约定，公司法不做干预。

实际出资人若想浮出水面，成为公司股东，必须经过公司其他股东过半数的同意，如果有证据显示，该实际出资人已经参与到公司管理之中，其他股东未表示异议的，应当认定该实际出资人是公司股东。

名义股东记载于股东名册、工商登记，如果未足额缴纳出资，或者抽逃出资等情形的，基于商事外观主义，应当要求该名义股东承担出资违约责任，对公司外部债权人在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，其他发起人对此承担连带责任。在名义股东实际赔偿后，有权向实际出资人追偿。

名义股东对外转让股权，外部第三人是善意第三人的，只要进形式审查义务，支付了合理对价，变更了股东登记，就应当认定该第三人善意取得了股权。名义股东对给实际出资人造成的损失，应当承担赔偿责任。即名义股东对外转让股权，符合公司法规定，认定为有权处分，外部第三人适用民法典善意取得的规定。

董监高职权

董事会，有权根据经理对高管、财务负责人对提名，决定人选。监事有权调查、监督公司的运营，必要时监事会可以委托外部会计师事务所，进行查账，所需必要费用由公司负责。高管可以具体对董事会对决策进行执行，总经理领导下的各中层，对董事会、监事会负责，受其监督。

破产

破产原因

公司出现资不抵债，现有财产无法清偿公司所有债务，或者出现资不抵债难以清偿债务可能性对，即可认定公司具备破产原因。

破产申请

只有债务人可以申请和解，债务人、债权人均可以申请重整、破产，在外部债权人申请破产的，破产受理后，宣告破产前，十分之一表决权股东有权提重整申请。出资人、股东不得直接提起重整申请。

受理破产

法院受理破产申请后，有关债务人的诉讼，均应当由受理破产的法院管辖。已经开始、尚未终结的诉讼中止，待破产管理人接管公司后，诉讼、仲裁继续。破产后，未到期的债权视为到期，破产欠的债务停止计算利息。债权人债权不明晰的，在债权人会议核查债权后的15日内，可以诉讼、仲裁来确认债权。

破产管理人

在债权人会议第一次开会前，有权决定公司是否继续营业；拟定财产变价方案、分配方案；对财产进行处分的，应当及时报告给债权人会议，未经债权人会议表决通过的，不得处分。有权决定未履行完毕的合同是否继续履行，决定继续履行的，对方可以要求提供担保，不提供的视为合同解除。对方可以催告管理人，看是否继续履行合同，逾期未答复的，视为解除合同。

债权人会议

决定通过财产变价方案、分配方案，监督管理人的运行，有权决定更换破产管理人

债务人财产

一、 追回权

公司董事、高管，抽逃的出资，职工普遍拖欠工资的高管获取的地平工资，奖金、分红、高平工资等，均应当追回，归入到债务人财产。

二、 撤销权

根据公司法规定，破产受理前一年内，公司无偿转让财产、为没有担保等债务设定

担保、低价卖出、高价买入的，应当予以撤销

在破产前一年内，前半年能清偿的均可以清偿，只有在破产受理后才到期的债务，

无法清偿应当撤销；破产前半年内，均不能撤销，以下五种情形除外：房租、水电费、

职工工资、人身损害赔偿金、设定担保的债务、已决裁决、裁定、判决书执行的。

三、 抵消权

破产前一年内的前半年，能抵消均抵消，只有在破产前一年后半年才到期的不可以

清偿。C能抵消就抵消，除非在后半年内才到期，不可以清偿

四、 取回权

公司基于仓储、保管等合法占有的第三人合法财产，在公司破产受理前，转让给第

三人，第三人取得财产所有权，真正权利人可以作为普通债权申报，反之在破产受理后，

转让给第三人，且善意取得，权利人可以作为共益债务进行随时清偿

保留所有权的合同，第三人可以基于保留的所有权，进行取回，但管理人有权决定

合同是否继续履行。决定继续履行的，债权人可以要求公司担保，不提供担保的，视为解除合同，可以取回标的物。

在途货物取回，在货未到达债务人手中，发出取回的通知，可以取回。在到达债务人后，不得主张取回。

取回权，破产受理前，视为普通债权，破产受理后，视为共益债务。

不得作为破产财产申报的：

职工工资、医疗费、抚恤金、社保、滞纳金、违约金、利息、担保的债权、债务人开会

的费用

债权人应当在法院受理破产后30日—3个月内申报债权，逾期未申报的，在最后分配前可以补充申报，承担相应增加的清偿成本。已经分配的，不再补充分配。

重整

对于出现债务无法清偿可能性的，只能申请重整，不能申请和解和破产

裁定受理破产，到法院裁定通过重整计划，这段时间是破产重整期间，但重整程序尚未结束，在重整计划执行过程中仍然是重整程序。如果未通过重整计划，应当裁定终结重整程序，宣告破产。在执行重整计划时，管理人不负责任，不正确履职，导致公司运营状况恶化的，债权人有权申请终结重整程序，宣告破产。

重整计划，应当由职工工资、社保、税务、普通债权人，组成表决小组，各小组人数过半，且通过表决的人数所代表的债权份额超过三分之二的，均通过，则重整计划在内部通过，提交法院。

重整过程中，债权人作出的债权额变动承诺无效，债务人设定的担保有效，债务人的清偿有效。受偿的债权人，只有等到其他同一顺位的债权人受偿比例相同时，才能主张继续受偿。

重整过程中，取回权受到限制，除非按照原来的合同约定等，可以取回，不得以重整程序直接取回该财产。

口诀：

股东会表决：章程、资本、合分散，变更形式667

解散公司：2年不开花、2年不结果，经过调解无法化解矛盾，继续存续，于公司有害

回购股权：55合分转，该死不死改章程，拒绝票可以60日申请回购

解除股东资格：抽逃全部出资、未缴纳任何出资，经过催告，仍然不履行，可以解除

合并程序、减资程序（分立、增资不需要）

667通过

编制资产负债表、财产清单

10日内通知债权人，或者要起提前清偿，30日内进行公告

获悉公告的，30日内申报债权或提前清偿，未获悉，45日内

变更公司章程、工商登记