变相体罚是指什么（体罚和变相体罚违反的法律）

近年来，面对越来越不好管理的学生，特别是屡屡违纪、行为极端的学生，由于无法可依，教育工作者常常处于两难境地：不对学生进行教育***戒，说服教育便失去了效用；而对学生进行教育***戒，又往往会面临家长的投诉。

为将教育***戒纳入法治轨道，教育部日前公布了《中小学教育***戒规则（试行）》（以下简称《规则》），将于今年3月正式实施。

为什么需要教育***戒？教育***戒与体罚有什么区别？怎样把握好教育***戒的边界？针对老师在教学中普遍会遇到的这些问题，近日中国教育报记者采访了几位法学专家，我们一起来听听法学专家的专业分析与解读。

湛中乐北京大学法学院教授

侯健复旦大学法学院教授

孟鸿志东南大学法学院教授

秦小建华中科技大学法学院教授

管华西北政法大学教授

薛刚凌华南师范大学法学院教授

李江峰中山大学法学院特聘副研究员

任海涛华东师范大学法学院副教授

教育***戒是一种必要的教育手段

01

什么是教育***戒？教育***戒该不该有？

秦小建：从教育手段来看，教导和管教是学校教育中的常态行为。教育***戒作为一种手段，是最后一种选择，只有当前两种行为无法达到目的时，才能实施教育***戒。

合理、适度、有效的教育***戒，应以行为情节严重程度为根据，同时结合实际情况、学生独特性等因素选择最佳教育***戒方式。

侯健：教育***戒不是单纯的***罚，并非以造成学生身体或心理的痛苦为目的。教育***戒是通过适当的***罚性措施，帮助学生戒除不良的行为和习惯，让学生更好地记住什么是该做的、什么是不该做的。

实施教育***戒应当符合教育规律，注重育人效果。没有育人效果、只会造成痛苦的***戒是没有意义的，也是不应当采取的。

不能把教育***戒变成体罚

02

教育***戒与体罚的区别在哪里？

管华：教育***戒是“对违规违纪学生进行管理、训导或者以规定方式予以矫治”的行为，不能与体罚混为一谈。

体罚是违法行为，实施体罚的教师会受到法律制裁。《规则》第十二条规定实施教育***戒过程中，不得采取的方式，第一项就是不得有“以击打、刺扎等方式直接造成身体痛苦的体罚”行为。

湛中乐：教育***戒不得抵触上位法，主要是不得侵犯学生的基本权利，不得违反教育法、义务教育法、教师法和未成年人保护法等法律的规定。

从合法性角度来看，创设教育***戒方式主要有两条红线：一是不得以体罚、变相体罚或者其他侮辱学生人格的方式实施教育***戒；二是不得侵害学生的受教育权。凡是让学生感受到肉体上疼痛的行为都属于体罚，如打手心、打耳光。而变相体罚则是指没有直接的暴力行为，但其效果与体罚相当。

此外，教育***戒应与侮辱学生人格尊严之间的界限也要区分开来。只要教育***戒没有危害学生作为“人”的身份和地位，没有把学生当成手段，就不构成侮辱学生人格尊严。

03

教育***戒和体罚都是***罚性措施，如何认定是否已经构成体罚或变相体罚？

任海涛：明确区分教育***戒与体罚的区别，有利于教育者正确履行教育***戒职责。我们可以从以下角度来认定是否已经构成体罚或变相体罚：

一看***罚措施是否有合法依据。教师使用了校规没有明文规定的***罚手段，比如，上位法和本校校规没有规定“到操场跑步”的***戒措施，而教师使用了该措施则构成体罚。

二看教育***戒程序是否合理。首先，未经公布的校规校纪，不能作为教师教育***戒行为的依据。其次，教师虽然使用了校规规定的教育***戒措施，但是如果教育***戒程序不合理，则构成变相体罚。

三看对教育***戒行为是否进行了不合理的传播。例如，如果教师在教室内对学生进行罚站是适当的，但是有的教师将罚站照片上传到班级家长微信群，这就构成了对于学生和家长的人格侮辱，已经违反了校规的原意，故构成变相体罚。

四看教师适用的教育***戒措施是否超过了必要限度。法律上将此称为“最小侵害”原则，就是教师应该客观公正，在所有教育***戒措施中选择对学生伤害最小的措施。

五看教师实施教育***戒措施时是否考虑了特定学生的具体特点，客观公正，不能全凭自己的个人情绪与主观好恶。教师对自己的学生应当非常了解，所使用的教育***戒措施也应当符合学生的性格特点。同时，还要考虑适用教育***戒的具体情境，例如学生是否生病等。

六看教育***戒方式是否符合大多数师生认可的“常理”。使用教育***戒是否合理，不是一个纯粹的法律问题，而是一个教育艺术问题。

教育***戒的程序要合法

04

教育***戒在程序上怎样才能合法？

孟鸿志：程序正义，主要体现为法律上的正当程序原则。作为法治的基本要求，程序正义已经融入现代化治理的方方面面，成为法治国家、法治***和法治社会一体建设的基本遵循。

实际上，《规则》中正当程序的制度设计随处可见，囊括了教育***戒规则制定、执行、救济等各个方面。在《规则》即将正式实施的背景下，倡导程序正义对于发挥教育***戒的积极作用，保障教育***戒制度的有效实施，具有重要意义。

管华：对严重教育***戒的实施，《规则》构建了事先告知家长、听取学生的陈述申辩和听证三大程序保障制度。

《规则》第十条规定，给予不超过一周的停课或停学，由法治副校长或者法治辅导员予以训诫，安排专门的课程或者教育场所由专业人员进行辅导干预这三类教育***戒，应当事先告知家长。第十四条规定，学校拟对学生实施第十条规定的教育***戒的，应当听取学生的陈述和申辩；学生或家长申请听证的，学校应当组织听证……

湛中乐：无论是何种程度的教育***戒，都可以从事前、事中和事后等三个环节来考虑程序问题。

首先，教师应先采取正面的方式进行教育引导，教育引导无效后再考虑实施教育***戒。其次，在实施教育***戒的过程中，无论教育***戒程度如何，教师都应关注被教育***戒学生的情绪和状态，避免发生意外。再其次，实施教育***戒后，教师和学校应当履行好告知义务。

建立健全教育***戒纠纷处理机制

05

应该如何正确处理因教育***戒而发生的纠纷？

湛中乐：对于轻微教育***戒和轻微教育***戒造成的纠纷，可以设置一个简易的处理程序，即由学校相关责任人处理。学生或家长不服学校的决定，可以向主管学校的教育行政部门申请复核。

对于较严重教育***戒和较严重教育***戒造成的纠纷，学生及其家长可以向学校申诉，学校成立由学校相关负责人、教师、学生以及家长、法治副校长等校外有关方面代表组成的学生申诉委员会，审查并处理学生及其家长的申诉。

李江峰：《规则》第十六条第一款规定：“学校、教师应当重视家校协作，积极与家长沟通，使家长理解、支持和配合实施教育***戒，形成合力。家长应当履行对子女的教育职责，尊重教师的教育权利，配合教师、学校对违规违纪学生进行管教。”

这样的机制，本质上是邀请代表学生权益的家长，参与到学校教师对学生的教育***戒活动中，分担学校教师的教育管理权，将这部分权力转化为家长对子女的管理权。这样，可以从很大程度上避免学校、教师与家长之间的对立。

秦小建：具体情境中的教育***戒，往往呈现出一定的对抗色彩，且常常因此种对抗性的立场而被质疑合理性或适度性。当教育***戒必须为之时，必然会给学生造成不利的情绪影响。这是教育***戒作为一种必要手段所无法消除的一个负面因素。

《规则》将情感抚慰作为教师实施教育***戒后的一项义务，既是对教育规律的遵循，也是消解教育***戒对抗性的必要措施。